本部分将重点从法工委是不是实质立法者、立法规划的性质、法律的合宪性控制三个例子来说明将立法区分为法律问题与政策问题的意义。

《决议》的权力配置分为两个层次，第一层次的权力配置将法律解释划分为法律条文本身的解释(或称抽象的法律解释)与具体应用解释，第二层次将具体应用解释划分为法院审判工作中、检察院检察工作中具体应用解释和其他应用解释，在法律具体应用方面，司法解释与行政解释各自针对不同性质的问题而形成相互独立的权限领域，[2]由此形成司法机关和行政机关在法律解释上的分工。进入专题： 法律解释 法律解释体制 联合解释 配合关系 。

我国宪法所确立的国家机构体系虽有诸多不确定之处有待解释，然而，有两点需明确：一是国家权力机关居于行政机关、审判机关与检察机关之上，后者有维护国家权力机关最高地位的义务。目前，大部分配合关系是在实践中形成的，不具有规范依据，即使如最高人民法院和最高人民检察院有司法解释制定规范，其中关于联合解释的规定并无具体内容，由此导致配合的过程存在随意性，为强势的法律解释主体支配弱势主体提供可能。在审查逮捕时如何确定批准或者决定逮捕的具体条件。在某些法律解释的参与中，有积极配合的表述，何为积极？如何配合？如果是采取手段将己方主张落实到对方的法律解释中，后者成为法律解释的傀儡，侵犯其权力，破坏了法律解释体制。认识并及时调整、解决法律解释实践中存在的问题，是法律解释体制完善的应有之意。

另一方面因调控不及时，导致法律解释主体间的配合关系未能得到有效规范。国家机关负责人的党内职务决定了机关所处的政治地位，从国家任务的安排来看，中共中央与国务院共同发布文件，并共同领导其他国家机关，国务院的地位明显高于两高，如1993年，《中共中央、国务院关于反腐败斗争近期抓好几项工作的决定》要求，各级党委和政府要切实加强对近期反腐败斗争几项工作的领导……无怪乎王禄生教授认为法院居于政府的从属地位。四、法律东方主义的逻辑 本质上来说，法律东方主义是人类认知活动中不可避免的一种现象。

同质化假设意味着，全球范围内的所有国家都会经历与西方国家相类似的经历。走出法律东方主义的逻辑陷阱以便更好地构造我者—他者关系，需要构筑体系连贯的自我认知体系，需要与他者开展有效沟通，需要将自我认知体系转化为相应的行动。不能自我界定的巴勒斯坦人则不得不面临这样的窘境，要在一个没有余地留给你的系统里寻找一个‘官方的位置，这就意味着要永无止境地解决手中文件所带来的问题，包括寻找失踪的爱人、准备一次旅行或进入一所学校就读[2]。二是对对待法律东方主义两种态度的重述，主要是描述当前国内学术界对法律东方主义的两种认知态度及其可能后果。

对行动持反对态度时则会消极地对待行动，表现对行动没有兴趣、不愿意参与等，由于认知主体缺乏足够的参与，则一定会产生行动主体所预期的结果④。在我者—他者关系中，他者的表述有两种：一是将自身表述为特殊性主体，一是则将自身表述为能为对方所理解的主体。

比如，坚持党的领导作为中国发展的特点之一。李秀清在对美国来华传教士裨治文创办于1832年终止于1851年的《中国丛报》进行分析时，就发现该报中有关中国法律的报道几乎全面都是负面性。当偏见对行动表现为赞同的态度时，则会积极地投身于行动之中。我者关于他者的认识并不完全是我者亲身经历后的表述，有时是基于他者自身的表述。

只不过在人类社会的不同历史发展阶段，他者有不同的表现形式。法律东方主义如同东方学一样，有着特定的立场、逻辑和目的。总之，对当下中国的发展及价值进行融通性和融贯性解释显得格外的紧迫，构建出来的自我认知体系，不仅要能将三种传统的价值追求妥善处理，还要能够解释好自身的发展性质和模式。按照孔德对知识的分类，可发现在实证主义时代之前，人类关于他者的知识都是基于想象或推演而成。

在此过程中，中国的一切都是需要变革的对象。就其立场而言，在于以西方(法治)作为中心立场，作为评判一切的标准。

对于法律东方主义还存在否定的态度，它们否定法律东方主义给中国所设定的诸多形象，假定地认为中国是一种有别于西方的特殊体系。如其所言，人们在这里忘掉了，19世纪欧洲的工业和城市需要大量的劳动力，而剩余的劳动力则大规模地移居美洲。

特定的逻辑在于，弱化、丑化和矮化包括中国在内的东方诸国家。为了将法律东方主义的真实逻辑开放出来和阐述清楚，需要从我者—他者及认知中的意识形态等角度加以切入。所以说，自我表述与文化自信在我者—他者关系建构中发挥着极为关键的作用。当我者需要凝练自信之际，他者就会被矮化、被意识形态化处理。或如马剑银所言，如果仅仅强调中国的独特性和不可替代性，其实依然是一种‘东方主义，因为这种抽象的观念、符号或模型的认知会代替真实的中国认知，而真实恰恰藏在具体的细节之中[10]。二是仅有实力而没有关于世界秩序的想象，则可能会依照其他主体所设定的秩序生存和发展，使自身丧失主体性。

很明显，亨廷顿是从组织能力、政治参与与秩序重构的角度出发，来判定共产党为何具有政治合法性。就历史阶段而言，中国当前还处于发展中国家阶段。

同样，李秀清在对郭实腊于1833年创办《东西洋每月统计传》的目的进行考察时也发现，主要目的也就是，以此向妄自尊大、视其他民族皆为‘蛮夷的中国人介绍西方国家的强大和成就，并希冀以此扭转中国人对自身文化优越感的错觉[4]。我者—他者关系是认知中的基本范畴。

特殊表述对表述主体可能产生的后果与表述主体的文化自信还相关。注释： ①近年来以法律东方主义为题涌现了大量的文章，具体有如：张建.走出法律东方主义的迷思[N].中国社会科学报，2018-1-31.鲁楠.功能比较法的误用与东方主义的变异[J].比较法研究，2017(6).程金华.理性对待中国的无法、有法、反法与超法[J].交大法学，2017(5).马剑银.想象他者与虚构自我的学理表达[J].交大法学，2017(5).鲁楠.迈向东方法律主义？[J].交大法学，2017(5).郑戈.法律帝国主义、法律东方主义与中国的法治道路[J].交大法学，2017(5).蒋海松.孟德斯鸠中国法律观的洞见与误读[J].兰州大学学报，2017(3).江照信.看不见中国：帝国视野与法律东方主义[J].厦门大学法律评论，2017(1).陈玉心、郭宪功、魏磊杰.论法律与东方主义[J].厦门大学法律评论，2017(1).谢晶.何须浅碧深红色？[J].厦门大学法律评论，2017(1).蒋海松.法律东方主义的醒与迷[J].厦门大学法律评论，2017(1).李晟.超越西方的东方[J].人大法律评论，2017(2).杜金.飞跃迷雾：东方主义法律话语的反思[J].人大法律评论，2017(2).殷之光.作为主体的第三世界：行动中的立法者与现代国际秩序的创造[J].人大法律评论，2017(2).章永乐.从萨义德到中国[J].中国法律评论，2016(4). ②葛兆光在对源起于日本的亚洲主义、东洋等概念考察时就曾指出，原因在于对近现代以来的强盛与进步的自豪、对自身所处的东方传统的依恋感以及地缘上的认同习惯，加上西方国家几百年来对日本的颐指气使，就构成了日本近代相当复杂的心情，脱亚是脱不了，入欧也入不了，于是，一些日本人就开始越来越多地把视线转向了自身所在的同一空间，本来在中国和日本都不曾把它作为近邻的‘亚洲，却突然成了具有天然亲和感的远亲，仿佛本来它就是和自己一门出身，和‘欧洲没有血缘的自家人。

由此看来，无论具体的个体，还是某个民族，抑或整个人类，同样都逃脱不了他者的设定，换言之，他者是我者进行定位必不可少的参照系⑨。拒绝的原因无非有二，从客观力量角度看，当时清朝还具有足够的力量拒绝外部的压力，英国则没有足够的力量让清朝束手就擒。具言之，过去的中国虽对西方发达国家所主导的全球秩序及制度安排有所不满，但无论是主动还是被动原因，总体上是采取接受的立场和态度。实证主义之后，我者关于他者知识的来源就发生了变化，尤其是人类学等学科的发明，更使得我者在认识他者时有了强有力的武器。

市场经济的新传统、集体主义传统和传统文化都是与特定的经济社会结构相勾连的理论和文化体系。政府推动型的发展模式、党的领导和法治、德治的辩证统一等都是其中最具有代表性的经验。

⑧其实，任何主体的身份都是多重而复杂的，森早就指出，单一性幻象依赖于这样的假设，即它不把人视为有许多关系的个体，也不把人看成分别属于许多不同的团体，相反，她仅仅是某一个特殊群体的成员，这个群体给了他或者她唯一重要的身份。所以说，我者关于他者所形成并表达出来的认识，并非完全是对他者自身真切的认识。

二是法律东方主义背后本质上是以作为我者的西方为中心，是建立在不平等结构中的世界秩序安排模式。当代第三世界没有这种可能性。

困扰络德睦的问题是：针对中国法律的欧洲哲学偏见传统是如何演变为一种较为独特并且至今仍然影响美国的观念。三、法律东方主义的要害 法律东方主义的要害在于自我东方化，所谓自我东方化就是：接受法律东方主义对自身所设定的形象并将其作为自身行动的前提。毫无疑问，后一种倾向虽由路德主义引发，但在很大程度上则要归结到当时弥漫全国的自卑屈辱的心理。显而易见，清末以来中国的文化自信心在不断地受到侵蚀，在中西交往中文化自信丧失的后果有二：一是对自身有关世界秩序的想象进行调整。

故而，认清法律东方主义的真实逻辑就显得格外紧迫。对待行动的不同认识态度则会产生不同的结果，积极地投身于行动时，则会动用自身全部的力量和周围的要素，行动的结果与行动的预期相互间就可能会不断地接近。

在面对西方对中国所形成的结构性压力，一直以来中国往往都是在赞同与反对两种态度中摇摆前行。从长历史的角度看根本原因在于，农业社会所蕴含的力量远远无法与工业社会相比。

基于主观而对他者给予认同。而中国法治秩序的建构，不仅是解决中国自身的特殊问题，同时也意味着为人类面对的一系列共同问题提供‘中国方案，因而也会对其他民族和文明产生辐射力。